【发（fā）布（bù）单位】最高人民法院
  【发布文号】法释〔2009〕5号
  【发布日期】2009-04-24
  【生（shēng）效日（rì）期】2009-05-13
  【失效日期】-----------
  【所属类别】国（guó）家（jiā）法律法规
  【文件来源】人民法（fǎ）院报

最高人（rén）民法院（yuàn）关于适用《中（zhōng）华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
（法（fǎ）释〔2009〕5号，2009年2月9日（rì）最高（gāo）人（rén）民法院（yuàn）审判委（wěi）员会第1462次会议通过）
中华人（rén）民共和（hé）国最高人民法院（yuàn）公（gōng）告（gào）
　  《最高人民法（fǎ）院（yuàn）关（guān）于适用〈中华人（rén）民共和国合同法〉若干问（wèn）题的解（jiě）释（二）》已于2009年2月9日由（yóu）最高人（rén）民法院审（shěn）判委员（yuán）会第1462次会议通过，现（xiàn）予公布（bù），自（zì）2009年5月13日起施行。
二○○九年四月二（èr）十四（sì）日　
　  为了正确审理（lǐ）合同纠纷案件，根据《中（zhōng）华人民共和国（guó）合（hé）同法》的规定，对人（rén）民法院适用合同法的有关问（wèn）题（tí）作（zuò）出如下解释：
　　一、合同的订立
　　第一（yī）条　当（dāng）事人对合同是否成立存在争议（yì），人民法院能够（gòu）确定当（dāng）事人（rén）名称或者姓名、标的和数量（liàng）的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或（huò）者当事人另有约定（dìng）的除外。
　　对合同欠缺的前款规定以外的其他（tā）内容，当事人达不成协议（yì）的，人民法院依（yī）照合同法第六（liù）十一条、第六十二条、第一百二十五条等（děng）有关规定予（yǔ）以（yǐ）确定（dìng）。
　　第二条　当事人未以书（shū）面形（xíng）式或者口头形式订（dìng）立合同，但从双方从事的民事行为能够推定（dìng）双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以（yǐ）合同法第十条第一款（kuǎn）中的“其他（tā）形式”订立的合同。但法律（lǜ）另（lìng）有规定（dìng）的除外。
　　第（dì）三条　悬（xuán）赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支（zhī）付报酬，完成（chéng）特定行为的人（rén）请求悬赏（shǎng）人支付报酬的，人民法院依法（fǎ）予以支（zhī）持。但悬（xuán）赏有合同法（fǎ）第五十（shí）二（èr）条规定情（qíng）形的除外。
　　第四条　采用书（shū）面形式（shì）订立合同，合同约定的签订地与实际签（qiān）字或者盖（gài）章地点不符的，人民法院应当认定（dìng）约（yuē）定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方（fāng）当事（shì）人签字（zì）或者（zhě）盖章（zhāng）不（bú）在（zài）同（tóng）一地点的，人民法（fǎ）院应当认定（dìng）最后（hòu）签字或者盖章的地（dì）点为合（hé）同签订地。
　　第（dì）五条　当事人采（cǎi）用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人（rén）在合同书上摁手印（yìn）的，人民法院应当认定其具有与签字或（huò）者（zhě）盖（gài）章同等的法律效力。
　　第六条　提供（gòng）格（gé）式条款的一方对格式条款中免除或者限（xiàn）制其责任的内容，在合同订立时采用足（zú）以引起对方（fāng）注意（yì）的文字、符号、字体等特别标识（shí），并按照对（duì）方（fāng）的（de）要求对该格式条款予以（yǐ）说明的，人（rén）民法院应当认定符（fú）合（hé）合同法第三十（shí）九条（tiáo）所称“采取（qǔ）合（hé）理的方式”。
　　提供格式条款一方对（duì）已（yǐ）尽合理提示及（jí）说明义务（wù）承担（dān）举证责任。
　　第七条（tiáo）　下列情形，不违反法律（lǜ）、行政法规（guī）强制性规（guī）定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：
   （一）在交易（yì）行为当地或者（zhě）某一领（lǐng）域、某一行业通常采用（yòng）并为（wéi）交易对（duì）方订立合同时所知道或者应当知（zhī）道的做法
　 （二）当（dāng）事人双（shuāng）方经常使用的习惯（guàn）做法（fǎ）。
　　对于（yú）交易（yì）习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责（zé）任。
　　第八条　依照法律、行政（zhèng）法规的（de）规定经批准或者登记才能生效的合同（tóng）成立后，有义务办理（lǐ）申请批准（zhǔn）或者申（shēn）请登记等手续的一（yī）方当事人未（wèi）按照（zhào）法（fǎ）律（lǜ）规定或者合（hé）同（tóng）约定办理申请批准或（huò）者（zhě）未申请登记的，属（shǔ）于合同法第四十二条（tiáo）第（三（sān））项规定（dìng）的“其他违（wéi）背诚实信用原则（zé）的行（háng）为”，人民法院可以根据（jù）案件的具体情（qíng）况和相对（duì）人（rén）的请求，判（pàn）决相对人（rén）自己（jǐ）办理有关（guān）手续；对方当事人（rén）对由此产生（shēng）的费用和给相对人造成的实（shí）际损失（shī），应（yīng）当承担损害赔偿（cháng）责任。
　　二、合同的效力（lì）
　　第（dì）九条　提供（gòng）格式条（tiáo）款的一（yī）方（fāng）当事人违反合同法第三十九条第一款关（guān）于提示（shì）和说（shuō）明义务（wù）的规定，导（dǎo）致对方没有（yǒu）注（zhù）意免除或者限（xiàn）制其（qí）责任的条款，对方当事人申（shēn）请撤销该（gāi）格式条款的，人（rén）民法院应（yīng）当（dāng）支持（chí）。
　　第十条　提供格式条款的一方（fāng）当事（shì）人违反合同（tóng）法第三十九条（tiáo）第（dì）一（yī）款的规定，并（bìng）具有合同法第四（sì）十条规定的情形之一（yī）的，人民法院应当认（rèn）定该（gāi）格式条款无效。
　　第十一条　根据合（hé）同（tóng）法第四十（shí）七（qī）条、第四十（shí）八条（tiáo）的规定，追（zhuī）认（rèn）的（de）意（yì）思表示自到达相对人时生效，合同（tóng）自订立时（shí）起生效。
　　第十二条　无权代理人以被代（dài）理（lǐ）人的（de）名义订立合同，被（bèi）代（dài）理人已经开始（shǐ）履行合同义务的，视为对（duì）合同的追认。
　　第十三条　被（bèi）代理人依（yī）照合同（tóng）法第四十九（jiǔ）条的规（guī）定承担有效代（dài）理行为所（suǒ）产生的责任后，可（kě）以向无（wú）权代（dài）理人追偿因代理行为（wéi）而遭受的损失。
　　第十四条　合同法第五十二条第（dì）（五）项规定的“强制性规定”，是（shì）指（zhǐ）效力（lì）性强制性规（guī）定。
　　第十五条　出卖人就（jiù）同一（yī）标的（de）物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的（de）无效（xiào）情形（xíng），买受人因不能按照（zhào）合同约（yuē）定取得标的（de）物所有（yǒu）权，请求追究出卖（mài）人违约责任（rèn）的，人民法院（yuàn）应予支持。
　　三、合（hé）同的履行
　　第十六条　人民法（fǎ）院根据（jù）具（jù）体案（àn）情（qíng）可以将合同法第六十四（sì）条、第六十五条规定的（de）第三人列为（wéi）无独立请求权的第三人，但（dàn）不得依职权将其列为该合同诉讼（sòng）案件的（de）被告（gào）或者有独立请求权的第三人。
　　第（dì）十七条　债权人以境外当（dāng）事人为被告提起的（de）代位权诉（sù）讼，人（rén）民（mín）法院根据（jù）《中华人民共和国民事诉讼法（fǎ）》第二百四十（shí）一条的规定（dìng）确（què）定（dìng）管辖（xiá）。
　　第十八条　债务人（rén）放弃其未到期的（de）债权（quán）或者放弃债（zhài）权担保（bǎo），或者恶意（yì）延长到期债权的履行期，对债权人造（zào）成损害，债权人依（yī）照合同法第七十（shí）四条的规定提（tí）起撤销（xiāo）权诉讼（sòng）的，人民（mín）法院（yuàn）应当支持。
　　第十九条　对于合同法第七十四条规（guī）定的“明显不合理的（de）低价”，人民法院（yuàn）应当以交易（yì）当（dāng）地一般（bān）经（jīng）营者的（de）判断（duàn），并参考交易当时交易地的物价部门指（zhǐ）导价或者（zhě）市场交（jiāo）易价，结合（hé）其他相关因素综合考虑予以确（què）认（rèn）。
　　转让价（jià）格达（dá）不到交易时交（jiāo）易地的指导价（jià）或者市场交易价百（bǎi）分（fèn）之七十的，一般可以视为明显不（bú）合理的低价；对（duì）转（zhuǎn）让价格高于（yú）当地指导（dǎo）价或者市场（chǎng）交（jiāo）易价百（bǎi）分之三十（shí）的，一般可以视为明显不合理的高价。
　　债务人以明显不合理的高价（jià）收购他（tā）人（rén）财产（chǎn），人民法院可以根（gēn）据债权人的申请，参照（zhào）合同法第七十四条的规定予以撤销。
　　第二（èr）十条　债务人的给付（fù）不足（zú）以清偿（cháng）其对同一债权（quán）人所负的数笔相（xiàng）同种类（lèi）的全部债务，应当优先抵（dǐ）充已到（dào）期的债务（wù）；几项债务均到期的，优先抵充（chōng）对债权人缺乏担保或者担（dān）保数额最（zuì）少的（de）债务；担保数（shù）额相同的，优先抵充债（zhài）务负担较重的债务；负担相（xiàng）同（tóng）的，按照债（zhài）务到期的先后顺序抵充；到期时（shí）间相同的，按比例抵充（chōng）。但是，债权（quán）人与债务人对清偿（cháng）的债务或（huò）者（zhě）清偿抵充顺序有约定的除（chú）外。
　　第二（èr）十（shí）一条　债务（wù）人除主债务（wù）之外还应当支付利息和费（fèi）用，当其给付不足以清偿全部（bù）债务（wù）时，并且当事人没（méi）有约（yuē）定（dìng）的（de），人民法院应当按照下列顺序抵（dǐ）充：
　　（一）实（shí）现债权的（de）有关费用；
　　（二）利息；
　　（三（sān））主债务。
　　四、合同的权（quán）利义务终止
　　第（dì）二（èr）十二条　当事人（rén）一方违反合（hé）同（tóng）法第九十二条规定（dìng）的义务，给对（duì）方（fāng）当事人造成损（sǔn）失，对方当事人（rén）请求赔偿实（shí）际损失的，人民（mín）法院（yuàn）应当支持。
　　第二十（shí）三条　对于依（yī）照合（hé）同法第九十九条的规定可以抵销的到期（qī）债权，当事人（rén）约定不得抵销的，人民法院（yuàn）可（kě）以（yǐ）认定该约（yuē）定有效。
　　第二十四条　当（dāng）事人对合同法第九十六（liù）条、第九（jiǔ）十九条规定的合（hé）同解除或者债务抵销虽有异议，但在约（yuē）定的异议期限届满（mǎn）后才（cái）提出异议并向人（rén）民法（fǎ）院起诉的，人（rén）民法院不予支（zhī）持；当事人没有约定异（yì）议期间，在（zài）解除合（hé）同或者债务抵销通知（zhī）到达之日起三个（gè）月以后才向人民法院起诉（sù）的，人民（mín）法院不予支持（chí）。
　　第（dì）二十五（wǔ）条　依照合同（tóng）法第一百零一条的规定（dìng），债务人将合同标的物或者标（biāo）的（de）物拍卖、变卖所得（dé）价（jià）款交付提存（cún）部门时，人民（mín）法院应当认定提存（cún）成（chéng）立。
　　提存成立的，视（shì）为债务（wù）人在其提存范围内已经履行（háng）债务。
　　第二十六条　合同成立（lì）以后客观情况发生了当事人在订立合（hé）同时无法预见的、非（fēi）不可抗力造成（chéng）的不属（shǔ）于商业风险的重大（dà）变化，继续履行合同对（duì）于（yú）一方当事人明显不公平或者（zhě）不能实现（xiàn）合同目的（de），当事（shì）人请求人民法院（yuàn）变更或者（zhě）解除合同（tóng）的，人民（mín）法院应当根据公平原则，并结合案（àn）件的实际情况确定是否变更或（huò）者解除。
　　五（wǔ）、违约责任
　　第二十七条　当事人通过（guò）反诉或者抗辩的方（fāng）式，请求人民法（fǎ）院依照（zhào）合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的（de），人民（mín）法院（yuàn）应予支（zhī）持。
　　第二十八（bā）条　当事人依照合同（tóng）法（fǎ）第一百一十四条第（dì）二（èr）款的规定，请求人民法院增加违约（yuē）金的，增加后的违约金数（shù）额以不超过实际（jì）损失额为限。增加违（wéi）约金以后（hòu），当事人又请（qǐng）求对方（fāng）赔偿损失的，人民法院不予支持。
　　第二十九条　当事人主张约定的违约（yuē）金过高请求（qiú）予以适当减少的，人民法院应（yīng）当以实际损失为基础（chǔ），兼顾合同的履行情况（kuàng）、当事人的过错程度以及（jí）预期（qī）利益等综（zōng）合因素，根（gēn）据公平原则（zé）和（hé）诚实信用（yòng）原则（zé）予以（yǐ）衡量，并作（zuò）出裁决（jué）。
　　当事人约定的违约金超过造成损失的（de）百分之三十的，一般（bān）可以认定为合同（tóng）法第一（yī）百一十四条第二款规定（dìng）的“过分高于造成的（de）损失”。
　　六、附则
　　第（dì）三十条　合同法施行后成立的合（hé）同发生纠（jiū）纷（fēn）的案件，本解释施行后尚未（wèi）终审的，适用（yòng）本（běn）解释；本解释（shì）施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判（pàn）监督程序（xù）决定（dìng）再审（shěn）的，不适用本解（jiě）释。